王某原系某公司总经理。1997年，他向总公司申请用公司自有资金购买住房一套。2003年8月公司申请破产，王某担任清算组副组长，故意隐瞒了该别墅，并指使财务做成了呆死账并予以核销。在整个公司破产清算的过程中，没有任何资料反映出该公司拥有颛兴路388弄的这栋别墅，这栋署名为该公司的别墅在破产清算中竟然被遗漏掉了。目前，这套当别墅市值已经达到了近200万元。王某自认为从此可以高枕无忧，再不用担心有人会要他搬出别墅。退一万步说，即便有人找上门来，他也有理可对，毕竟房子的产权人不是他王家，怎么也算不上贪污公房。

    经人举报上海市浦东检察院对王某立案侦查。最终在2007年5月18日正式提起公诉，公诉人认为，被告人王某身为国有公司中从事公务的人员，利用职务便利，采用欺骗手段，非法占有公共财物，应当以贪污罪追究其刑事责任。但是检察官却碰到了法律上的难题，在王某没有办理房屋产权变更转移登记的情况下，能否认定他“占有”公共财物构成贪污呢？

    法庭上，控辩双方就此争议焦点展开了激烈的辩论。

    王某辩解说：购房是公司的企业行为，自己核销购房款是为了报审职工安置费而被动核销的。其辩护律师则认为别墅的产权人是某公司而非王某，王某作为某公司的总经理只是拥有别墅的居住权而已，不动产的所有权取得应该以办理产权登记为标志，既然产权登记并没有改成王某个人的名字，就说明别墅的产权并没有受到侵害，王某并没有占有公司财产。

　　公诉人认为，产权未转移并不能影响王某侵占公司财产的行为成立。虽然通常来说，不动产产权的转移确实是以登记为准，但在这个特殊的案件里，根据相关证据证明，王某向某公司提交的购房申请是其采用隐瞒真相、告知虚假的手段得到的，不能证明他对涉案房屋具有合法占有；在具体行为上，王违反财务规定，应将该别墅作为公司“固定资产”入账而不入，而以“其他应收款”名义挂账；至于某公司破产期间，王某作为公司原经理和破产清算小组副组长，应向有关组织说明该应收款的实际用途而没有，却作为坏账核销，这些行为显然已经符合贪污罪的构成要件。那么，某公司宣布破产后，公司作为权利人的主体资格不复存在，在该幢别墅被以坏账名义核销后，公司作为所有权人的权利就被非法永久排除，而使该幢别墅置于被告王某的实际控制和占有使用下，尽管权属没有变更，王某的处分权也有所限制，但是王某已实际控制并使用了该别墅，已行使了所有权的主要内容，符合《刑法》对“非法占有”的认定，应当以贪污罪追究其刑事责任。

 2007年8月13日，浦东新区人民法院经审理后判决王某构成贪污罪，并判处有期徒刑六年，没收财产人民币6万元，对其贪污所得予以追缴，发还被害单位。宣判后，王某不服判决提起上诉，上海市一中院维持了原判。

贪污罪、受贿罪专业上海辩护律师胡燕来认为,本案被告人王某不构成贪污罪。大部分观点认为我国《刑法》第382条表述贪污罪的罪状时使用了“非法占有”的概念，因此，对公共财物所有权的侵害并不要求行为人一定非法取得了所有权。作为一种以非法占有为目的的侵财犯罪，贪污与盗窃、诈骗等犯罪一样，应当采用是否实际控制财物的标准。行为人控制财物后，是否将财物据为己有，不影响贪污罪既遂的认定。特别是本案中某公司宣布破产后，公司作为权利人的主体资格不复存在，在该幢别墅被以坏帐名义核销后，公司作为所有权人的权利就被非法排除，尽管其所有权没有变更，处分权也有受到限制，但被告人王某已成为该别墅的实际控制人，应当认定为贪污既遂。其实上述观点忽视了一个非常重要的问题，就是要看财物是否有可能转移到被告名下，上述观点是建立在有可能性的基础之上的，事实上，本案中的房屋产权被告人是永远无法得到的，因为无能过了多少年，这个房屋产权都不可能转到被告人名下。

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上海辩护律师胡燕来，二十年只做法律，曾被政府荣记个人三等功两次。擅长贪污罪、受贿罪刑事辩护。经办刑事案件逾百件，多次就贪污罪、受贿罪辩护接受媒体专访。

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