被告人丁某原系某移动通信公司社会代办管理员。

被告人丁某于2001年4月间从某移动通信公司领取价值10万元＂神州行充值卡＂，销售给三亚陈辛代办点，扣除代办费4000元，实收款96000元，丁某将该款用于赌博输光。为掩盖事实，被告人丁某通过公司电脑系统虚列将10万元＂神州行充值卡＂发给某邮政代办点。

被告人丁某于2001年9月15日至2002年4月20日期间，从某移动通信公司领取＂神州行充值卡＂、＂全球通＂等移动电话有价卡进行销售，上述卡款共计人民币415690．20元（扣除代办费）。2002年4月19日被告人丁某退回公司＂神州行充值卡＂等共167张，扣除代办费后合计人民币12737元；扣除丁某发给邢孔哲的各类卡共639张，计人民币32963元；扣除存放在汪孔仁处的各类卡共558张，扣除代办费后合计人民40907．50元；扣除被告人丁某移交给辛俊风的神州行储值卡48张，计人民币768元；扣除＂先达＂代办点为被告人丁某补交营业款2928元；扣除雏龙代办点未回缴的4000元及冲北代办点的7848元；2002年6月27日某移动通信公司直接从＂先锋＂、＂金鸡＂、＂裕通＂、＂机场＂、＂明翔＂五个代办点抵扣应付给被告人丁某的卡款共计12980元；扣除丁某案发后交出9法存折余款657．08元，以上款项共计人民币115788．58元，被告人丁某售卡得款299901．62元未回缴公司，而用于赌博输光。

被告人丁某多次向某移动通信公司领取＂神州行＂50元面值充值卡，至2001年12月31日，被告人丁某仍存卡2108张；2002年1月1日至4月20日，被告人丁某又向公司领取＂神州行＂50元面值充值卡7500张，期间总共销售该卡8878张，实际存卡106张，有624张卡的销售款未回缴公司；被告人丁某还向公司领取＂神州行＂100元面值充值卡665张，销售497张，实际存卡155张，有13张卡的销售款未回缴公司；此外，被告人丁某还领取了50元面值的＂ＩＰ＂卡8张、充值卡4张和＂神州行＂16元面值储值卡188张，销售款未回缴公司，以上款项合计人民币35254元（扣除代办费），被告人丁某用于赌博输光。2002年3月18日，被告人丁某从公司财务陈雪芳处领取公司发放给各社会代办点的＂双喜迎春＂代办费人民币6500元；同年4月12日，被告人丁某又从陈雪芳处领取代办费人民币9100元。被告人丁某领取上述代办费后未发放给各社会代办点，将该款占为已有。

2002年4月17日，被告人丁某从公司财务陈雪芳处领取公司退还给黄流中北代办点的押金人民币5000元。同日，海南移动通信有限责任公司审计监察部对某分公司营收款、有价卡、备用金管理情况进行审计。4月18日，被告人丁某被审查后，将5000元及在其保险柜内的157．30元交给陈雪芳，陈收被告人丁某的人民币5157．30元后，于次日作为丁某回缴公司的营业款存入公司的银行账户。2002年4月17、18日，被告人丁某为了掩盖其犯罪事实，在公司电脑上虚列回缴公司360599元的营业额，还伪造公司领料单一张，虚列2002年1月8日发有价卡25000元给某电信代办点，并在该领料单上冒充该代办点林瑶的签名。

法院认为，被告人丁某在担任某移动通信公司社会代办管理员期间，利用管理、经手该公司的各类有价电话卡的职务便利，销售各类有价电话卡后，不及时入账，侵占应回缴的卡款人民币448755．62元用于赌博输光；并在公司电脑上虚列回缴公司人民币360599元的营业款和虚列10万元的＂神州行充值卡＂发给某邮政代办点；还伪造发500张有价卡价值人民币25000元给某电信代办点的领料单。因此，被告人丁某具有侵吞公款的故意。被告人丁某侵占法公司财产，数额巨大，其行为破坏了公司的正常经营秩序，已构成职务侵占罪。对于公诉机关指控的罪名，经查，被告人丁某原虽系海口市电信局干部，但1999年体制改革被划拨到海南移动通信有限责任公司，且也没有受国有公司以及其他国家机关、企业、事业单位的委派，其主体身份即发生了转变，已经不再属于国家工作人员。根据有关材料证实，中国电信（香港）集团有限公司实为国有资法控股的股份有限公司，故对被告人丁某应当按照《最高人民法院关于在国有资法控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有法公司财物如何定罪问题的批复》的精神，以职务侵占罪对其予以处罚。因此，公诉机关指控被告人丁某犯挪用公款罪、贪污罪不当，应予纠正。被告人丁某及其辩护人就其主体身份问题提出的辩解、辩护意见有理，应予采纳。被告人丁某还辩称，其领取黄流中北代办点押金5000元后，因没有时间而未及时退给各代办点，且该款都已当作营业款用于冲抵其挪用的款额，并未侵吞该款的问题。经查，被告人丁某于2002年4月17日领取黄流中北代办点的押金5000元时，海南移动通信有限责任公司人员已对其所经手的业务进行审查，4月18日，其按公司的要求将5157．30元交给公司财务陈雪芳，次日，陈将该款当作被告人丁某回缴公司营业款存入公司的银行帐户。因此，无证据证明被告人丁某有侵吞该款的故意和行为，其辩解理由成立，应予采纳。但该款公司已用作冲抵被告人丁某原先的营业款，亦应计入被其侵占之款额。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决被告人丁某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年。

上海辩护律师胡燕来，二十年只做法律，荣记个人三等功两次,上海卢湾区优秀律师，九年检察院实战工作经验，擅长刑事辩护。免费咨询15901801155

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